事業資本額應實際繳納，以免刑責

（本文改作自勞動部勞動力發展署微型創業鳳凰網站「法規常見問與答」112年6月16日發布內容）

作者/匯信英倫法律事務所劉懿嫻律師

案例主題：

A是一位衣服賣家，平時賣自己設計的衣服，銷售狀況不錯，因此有了設立公司的想法，並且想跟網路銷售平台合作擴大營業收入。但是聽人家說成立公司還要請會計師簽證，不知道怎麼處理；又怕錢不多讓資本額看起來不好看，網路銷售平台不願意合作，正考慮是否改成設立獨資商號，並請家人先匯錢拉高資本額，待完成登記後再從公司帳戶匯還錢給家人。請問A這樣想會有什麼問題嗎？

說明分析：

商號與公司設立登記的資本額規定

要做生意，可以選擇設立「公司」或設立「商號」兩種型態。其中，商號是依據「商業登記法」、「商業登記申請辦法」設立，以營利為目的、以獨資或合夥方式經營之事業，而公司是依據「公司法」、「會計師查核簽證公司登記資本額辦法」設立，以營利為目的成立之社團法人。

商業登記申請辦法第5條第1項規定：「商業申請設立登記，應檢具下列文件：三、資本額證明文件。」同條第2項規定：「商業之資本額未達新臺幣二十五萬元者，免附前項第三款規定之文件。」也就是說，如果要設立獨資或合夥商號，資本額如果未達25萬元，不用檢具資本額證明文件。如果設立資本額為25萬以上，則需要檢附「存摺、銀行對帳單或查詢單」等資本額證明文件。

公司法第7條規定「公司申請設立登記之資本額，應經會計師查核簽證；公司應於申請設立登記時或設立登記後三十日內，檢送經會計師查核簽證之文件。」亦即，公司不論資本額高低，都需要經過會計師查核簽證，才能設立。

公司資本額應實際繳納，否則可能有刑責

由於資本額的真實性涉及交易安全及公司債權人的保護，公司法第9條1項規定「公司應收之股款，股東並未實際繳納，而以申請文件表明收足，或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東，或任由股東收回者，公司負責人各處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五十萬元以上二百五十萬元以下罰金。」

實務上曾有一案例，業者因想要墊高公司資本額，請家人匯款數百萬元至公司籌備處帳戶，虛偽充作家人的出資，交由不知情之會計師製作公司資本額查核報告書，並送交政府申請辦理公司登記，完成登記後就將籌備處帳戶結清轉匯一空，法院認為業者犯公司法第9條之未繳納股款罪，予以判刑。（臺灣新北地方法院112年度簡字第1000號刑事簡易判決參照）

商號資本額若不實際繳納，也有刑責疑慮

至於商業登記法中雖然沒有公司法第9條的規定，但因商業登記法第30條規定「申請登記事項有虛偽情事者，其商業負責人處新臺幣六千元以上三萬元以下罰鍰」，而商業登記若有不實，也可能涉及刑法第214條「使公務員登載不實事項於公文書罪」，因此也應依法實際繳納。

實務上曾有一案例，有一工程行之負責人為進行商業登記，向記帳士借款100萬元存入商號籌備處帳戶，並持帳戶存摺影本向政府申請商業登記後，隔天再從帳戶提領現金歸還，法院認為觸犯使公務員登載不實罪而判刑（臺灣花蓮地方法院111年度簡字第41號刑事簡易判決）。

小結

本次案例中的A，考量設立公司需要經過會計師查核簽證而改為設立獨資商號，則依法就不需要經過會計師查核簽證，只要考慮資本額達25萬以上時，要提供存摺影本等資本額證明文件即可。然而不論A要設立的是公司或商號，都應該要依法實際繳納資本額，不要匯款存入商號帳戶後再提領現金歸還家人，才不會有刑責的疑慮。

Tips：
1. 設立商號與公司的資本額證明文件差別，在於設立公司需要經過會計師查核簽證。
2. 未實際繳納公司資本額，會觸犯公司法第9條的未繳納股款罪；而未實際繳納商號資本額，也有可能觸犯刑法第214條使公務員登載不實事項於公文書罪。因此不論設立商號或公司，都要注意實際繳納的問題。
3. 如果企業遇到類似案例仍有疑問，建議可至經濟部中小企業處之「中小企業法律服務網」預約「榮譽律師」諮詢服務。